Верховный суд разбирался, когда кредиторы вместо торгов по реализации имущества должника могут провести процедуру замещения активов и когда этого делать не стоит.

На собрании кредиторов "Ямалстройгаздобычи" решение не проводить торги по реализации имущества должника посредством публичного предложения. Вместо этого кредиторы решили провести процедуру замещения активов путем создания акционерного общества "ЯСГД-Агро", 100% акций которого будут принадлежать должнику, с уставным капиталом в размере 150 млн руб., поделенным на 150 300 обыкновенных именных бездокументарных акций. В качестве взноса в уставный капитал подлежало передаче имущество должника. Кроме того, кредиторы решили, что в случае выявления иного имущества должника оно подлежит передаче новообразованной компании также в рамках процедуры замещения активов.

Ряд конкурсных кредиторов должника оспорил это решение в судебном порядке (дело № А40-65282/2014). Три инстанции указали, что процедура замещения активов направлена на сохранение бизнеса должника для продолжения деятельности. При этом реализация акций вновь созданного общества при замещении активов должна иметь больший экономический эффект по сравнению с продажей имущества должника по частям в конкурсе.

Суды отметили, что продажа имущества должника на первоначальных и повторных торгах не состоялась ввиду отсутствия заявок потенциальных покупателей, в связи с чем сочли, что передача данного имущества в дочернее общество и продажа соответствующих акций будет для должника более выгодной, чем продолжение реализации самих активов в рамках публичного предложения. По мнению судов, заявители не доказали, что оспариваемые решения приведут к продаже имущества по более низкой цене.

Кредиторы с такими выводами судов не согласились и обратились в ВС. В своей жалобе они указывают, что переданные вновь созданному обществу активы не являются имущественным комплексом. Земельный участок сельскохозяйственного назначения и дебиторская задолженность не связаны между собой и потому не могут быть использованы с единой предпринимательской целью, в связи с чем отсутствуют основания для замещения активов должника.

По мнению заявителей, процедура замещения активов является исключением из общего правила (продажа самого имущества) и ее применение должно быть экономически обосновано возможностью получения выгоды в большем размере. Однако в рассматриваемом случае, например, потенциальный покупатель земельного участка будет лишен возможности его приобрести по той причине, что вместе с участком он будет вынужден купить еще и права требования (и наоборот).

В подтверждение своих доводов заявители указывают, что спрос на акции созданного в порядке замещения активов общества отсутствует. Так, на момент подачи кассационной жалобы первоначальные и повторные торги признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок потенциальных покупателей. К этим доводам прислушалась экономколлегия ВС, которая отменила судебные акты нижестоящих инстанций и признала недействительными решения, принятые на собрании кредиторов.

Статья 115. Замещение активов должника

1. Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 110

2. Замещение активов должника путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ может быть включено в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника.

Возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

3. Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления.

3.1. При замещении активов должника единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ является должник. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается.

Информация об изменениях:

3.2. Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов и устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ.

Оценка имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, осуществляется в порядке, установленном статьей 130 настоящего Федерального закона.

4. При замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам).

Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, в порядке, установленном федеральным законом .

5. Акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах, если иное не установлено настоящей статьей.

Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника.

6. Продажа на открытых торгах акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 110 настоящего Федерального закона.

Планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ на организованном рынке ценных бумаг.

7. При замещении активов должника происходит замена предмета залога также у конкурсных кредиторов, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника, возникает право залога на акции созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ.

Стоимость акций, передаваемых в залог, должна быть пропорциональна стоимости имущества, находившегося в залоге и внесенного в уставный капитал акционерного общества или уставные капиталы нескольких акционерных обществ, исходя из его рыночной стоимости.

8. Единоличным исполнительным органом созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ является внешний управляющий либо иное лицо, назначаемое на должность и отстраняемое от должности внешним управляющим на основании решения собрания кредиторов.

В ходе процедуры банкротства компании-должника допускается замещение ее активов путем создания новых акционерных обществ, уставный капитал которых оплачивается имуществом должника. При этом если такое имущество находилось в залоге, то обременение сохраняется, и залогодержать не утрачивает свое право получить преимущественное удовлетворение требований за счет предмета залога (постановление Президиума ВАС РФ от 25.03.2014 № 18749/13 по делу № А40-173901/2012).

Суть дела

Акционерный коммерческий банк (далее — банк, кредитор) и открытое акционерное общество (далее — общество, заемщик) заключили кредитный договор, по которому банк предоставил заемщику кредит в размере 340 млн руб., а общество в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору передало банку по догово­ру об ипотеке в залог 39 земельных участков. Согласованная в договоре об ипотеке общая залоговая стоимость земельных участков составила 541,24 млн руб.

Заемщик не исполнил свои обязательства по возврату полученной от банка денежной суммы и уплате процентов на нее, в связи с чем кредитор обратился в арбитражный суд с иском об обращении взыс­кания на заложенные земельные участки. Арбитражный суд исковые требования банка удовлетворил.

Впоследствии банк инициировал дело о банкротстве заемщика. Определениями арбитражного суда были признаны обоснованными требования банка к заемщику в размере 448,3 млн руб.; эта сумма была включена в реестр требований кредиторов общества с удов­летворением в третью очередь, и 300 млн руб. из нее были включены в реестр как обеспеченные залогом земельных участков.

В ходе процедуры конкурсного производства на основании решения собрания кредиторов заемщика было произведено замещение активов общества путем создания двух акционерных обществ (АО-1 и АО-2), уставные капиталы которых оплачены заложенными земельными участками. За принятие этого решения проголосовал и банк. По результатам замещения активов АО-1 стало собственником 19 земельных участков, а АО-2 — 20 участков, 100-процентные пакеты акций вновь образованных обществ были включены в конкурсную массу заемщика. В дальнейшем эти пакеты акций были реализованы конкурсным управляю­щим по договору купли-продажи гражданину (покупателю) за 76,9 млн руб.

В ходе конкурсного производства требования банка были удовлетворены частично, в размере 66,7 млн руб. Конкурсное производство в отношении заемщика было завершено, и в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о его ликвидации. Б, на этот раз к двум вновь образованным акционерным обществам,

Судебное разбирательство

Арбитражный суд первой инстанции в удовлетворении иска отказал, посчитав, что банк утратил права залогодержателя вследствие произведенного с его согласия замещения активов заемщика и последующей продажи акций вновь образованных акционерных обществ.

При принятии решения суд сослался на п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» (далее — постановление № 58), где разъясняется, что продажа заложенного имущества в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельнос­ти (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве), в частности, п. 4, 5, 8—19 ст. 110, п. 3 ст. 111, абз. 3 п. 4.1 ст. 138, приводит к прекращению права залога в силу закона на основании положения подп. 4 п. 1 ст. 352 ГК РФ. Этой нормой, в свою очередь, установлено, что залог прекращается при реализации (продаже) заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, а также если его реализация оказалась невозможной.

В данном случае, по мнению суда, основанием для прекращения права залога в силу закона явилась реализация заложенного имущества должника в форме замещения его активов путем оплаты уставных капиталов двух акционерных обществ и последующей продажи акций этих обществ. Полученные от реализации акций АО-1 и АО-2 денежные средства были направлены на погашение требований банка. И поскольку на момент обращения кредитора в суд право залога на спорные 39 земельных участков было прекращено, арбитражный суд принял решение об отказе в удовлетворении иска.

С этим выводом согласились суды апелляционной и кассационной инстанций, оставив решение первой инстанции суда в силе.

Позиция ВАС РФ

Президиум ВАС РФ не согласился с выводами судов о том, что банк утратил права залогодержателя на земельные участки, и все принятые судебные акты отменил. Ссылки судов на разъяснения, данные в п. 12 постановления № 58, судьи признали ошибочными, так как эти разъяснения не охватывают процедуру замещения активов, указывая лишь на реализацию заложенного имущества по общим правилам, установленным Законом о банкротстве.

В обоснование своей позиции Президиум ВАС РФ указал, что общие основания прекращения залога установлены ст. 352 ГК РФ, согласно подп. 4 п. 1 которой залог прекращается в случае реализации (продажи) заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом.

Порядок реализации обремененного ипотекой имущества залогодателя-банкрота в процедуре конкурсного производства установлен ст. 138 Закона о банкротстве. Эта норма регулирует как правила продажи заложенного имущества, согласно которым порядок и условия проведения соответ­ствующих торгов определяются залоговым кредитором, так и правила распределения средств, вырученных от реализации предмета залога. Однако в рассматриваемом случае находящиеся в залоге у банка земельные участки в соответствии с положениями ст. 138 Закона о банкротстве не реализовывались. Они были внесены в уставные капиталы вновь образованных акционерных обществ в ходе замещения активов в соответствии со ст. 141 Закона о банкротстве. При этом Закон о банкротстве не содержит положений, на основании которых можно было бы прийти к выводу о замене предмета залога и, как следствие, о возникновении у банка в результате замещения активов прав залогодержателя в отношении акций вновь образованных обществ (АО-1 и АО-2).

Акции АО-1 и АО-2 подлежали включению в состав конкурсной массы, а затем — продаже на открытых торгах в порядке, установленном ст. 139 Закона о банкротстве (п. 4 ст. 141 данного закона). Указанный порядок, в отличие от требований ст. 138 Закона о банкротстве, не предусматривает привлечения залогового кредитора к процедуре определения порядка и условий реализации указанных акций, как не предусматривает и приоритетное распределение средств, вырученных от продажи ценных бумаг, в пользу залогового кредитора.

Поэтому продажа акций образованных в ходе замещения активов хозяйственных обществ не является прекращающей залог реализацией заложенного имущества, упомянутой в подп. 4 п. 1 ст. 352 ГК РФ.

Согласование банком как залоговым кредитором процедуры замещения активов должника произведено в соответствии с п. 1 ст. 141 Закона о банкротстве, который, в свою очередь, основан на общих положениях ст. 346 ГК РФ о недопустимости отчуждения залогодателем предмета залога без согласия залогодержателя. Банк дал согласие на замещение активов, между тем он и не отказывался от прав залогодержателя.

В случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества (за исключением случаев реализации этого имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом) либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу (п. 1 ст. 353 ГК РФ). Правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и несет все обязанности залогодателя, если соглашением с залогодержателем не установлено иное. В данной ситуации право собственности на земельные участки принадлежит АО-1 и АО-2, в отношении этих участков сохранена запись об их обременении ипотекой в пользу банка, вследствие чего у кредитора сохраняются права залогодержателя в отношении данных земельных участков.

Несмотря на приведенное обоснование, Президиум ВАС РФ постановил дело прекратить, поскольку арбитражный суд ранее уже удов­летворил требования банка к заемщику, который является правопредшественником залогодателей (АО-1 и АО-2), об обращении взыскания на земельные участки. В случае выбытия одной из сторон в установленном судебным актом арбит­ражного суда правоотношении арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте (ч. 1 ст. 48 АПК РФ). Таким образом, замена залогодателя, произошедшая после вынесения судебного решения, является основанием для проведения соответствующей процессуальной замены должника в рамках уже разрешенного дела. Вместо этого банк подал к правопреемникам залогодателя новый иск об обращении взыскания на те же земельные участки, тождественный предыдущему иску, поэтому производство по делу подлежит прекращению.

В деле имеется оговорка о возможности пересмотра вступивших в силу судебных актов по новым обстоя­тельствам на основании п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ.

Статья 115. Замещение активов должника

• проверено сегодня
• закон от 01.01.2019
• вступила в силу 02.12.2002

Ст. 115 Закон о банкротстве в последней действующей редакции от 29 января 2015 года.

Новые не вступившие в силу редакции статьи отсутствуют.

Сравнить с редакцией статьи от 29.10.2012 31.12.2008 02.12.2002

Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 110

Замещение активов должника путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ может быть включено в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника.

Возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления.

Абзац утратил силу. - Федеральный закон от 30.12.2008 N 296-ФЗ.

При замещении активов должника единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ является должник. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается.

Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов и устанавливается в размере, равном определённой в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ.

Оценка имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, осуществляется в порядке, установленном статьёй 130 настоящего Федерального закона.

При замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам).

Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, в порядке, установленном федеральным законом.

Акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах, если иное не установлено настоящей статьёй.

Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника.

Продажа на открытых торгах акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ осуществляется в порядке, предусмотренном статьёй 110 настоящего Федерального закона.

Планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ на организованном рынке ценных бумаг.

При замещении активов должника происходит замена предмета залога также у конкурсных кредиторов, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника, возникает право залога на акции созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ.

Стоимость акций, передаваемых в залог, должна быть пропорциональна стоимости имущества, находившегося в залоге и внесенного в уставный капитал акционерного общества или уставные капиталы нескольких акционерных обществ, исходя из его рыночной стоимости.

Единоличным исполнительным органом созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ является внешний управляющий либо иное лицо, назначаемое на должность и отстраняемое от должности внешним управляющим на основании решения собрания кредиторов.

Устав создаваемых акционерного общества или нескольких акционерных обществ утверждается решением собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Решением собрания кредиторов или комитета кредиторов может быть предусмотрено создание коллегиального органа управления созданного акционерного общества. Избрание членов коллегиального органа управления акционерного общества относится к компетенции собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Созданное акционерное общество не имеет права распоряжаться внесенным в его уставный капитал имуществом до момента полной реализации его акций в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве должника.